Trusts à Hong Kong

Le système juridique de Hong Kong est fondé sur le common law anglais, complété par la législation locale, ce qui en fait un système juridique différent du reste de la Chine.

Le droit des trusts à Hong Kong est fondé sur le common law, complété par l'ordonnance sur les trustees (Trustee Ordinance, TO) et d'autres lois spécifiques. La loi a récemment fait l'objet d'une révision et d'une modernisation approfondies afin d'aligner le droit et la pratique des fiducies de Hong Kong sur les meilleures pratiques en vigueur dans des juridictions de common law comparables.


La nouvelle loi sur les fiducies de Hong Kong
Les révisions apportées à la loi sur les fiducies comprennent des changements à l'obligation de diligence du fiduciaire et des limitations à la clause d'exemption des fiduciaires, ce qui assure une meilleure protection des bénéficiaires.

Les constituants se sont vu accorder des pouvoirs réservés pour assurer la certitude et la validité des fiducies.  Les pouvoirs des fiduciaires ont été élargis afin de faciliter l'administration efficace des fiducies.

L'application des règles de succession forcée a été réduite et les règles contre les perpétuités et l'accumulation de revenus ont été abolies.

• Fonctions des fiduciaires:
  • Norme légale de diligence. Les fiduciaires doivent agir avec une diligence et une prudence raisonnables lorsqu'ils administrent une fiducie.  Un fiduciaire rémunéré ou professionnel doit faire preuve d'un niveau de compétence et de soin plus élevé.Une obligation de diligence prévue par la loi exige du fiduciaire qu'il fasse preuve d'une compétence et d'un soin raisonnables compte tenu de ses connaissances et de son expérience. 
  • Contrôle légal de la clause d'exemption. Auparavant, les fiduciaires pouvaient exclure la responsabilité en cas d'abus de confiance (sauf en cas de fraude) par des clauses d'exemption dans les instruments fiduciaires.  Désormais, les fiduciaires professionnels ne peuvent plus invoquer les clauses d'exemption pour exclure leur responsabilité en cas d'inconduite ou de négligence.  La règle s'applique rétroactivement aux fiducies créées avant la date d'entrée en vigueur de la loi.

 

• Pouvoir de défaut des fiduciaires:Les pouvoirs des fiduciaires ont été élargis pour faciliter l'administration des fiducies en l'absence de dispositions spécifiques dans les actes de fiducie.
  • Pouvoir de nommer des mandataires et des gardiens. Les administrateurs sont soumis à l'obligation générale d'agir sans déléguer leurs fonctions, sauf lorsque le pouvoir de délégation est accordé ou nécessaire. 

La loi permet aux fiduciaires de nommer des mandataires, des prête-noms et des dépositaires pour exercer leurs fonctions pouvant être déléguées, à moins que l'acte de fiducie ne l'interdise. 
Une distinction est faite avec les fiducies de bienfaisance où seules des fonctions limitées peuvent être déléguées en matière d'investissement ou de maintien du capital.

• Pouvoir d'assurer. Les restrictions sur le pouvoir des fiduciaires d'assurer ont été supprimées et remplacées par un pouvoir général d'assurer et de payer les primes du fonds en fiducie, contre tous les risques liés à la valeur marchande ou à la valeur de remplacement intégrale.

 

• Rémunération des fiduciaires

Les fiduciaires professionnels ont droit à une rémunération raisonnable de la part des fonds en fiducie pour leurs services, même si l'acte de fiducie ne le prévoit pas expressément et si les services peuvent être fournis par un fiduciaire non professionnel.
Le changement profiteront à : une société fiduciaire comprenant des institutions agréées ; les fiduciaires individuels agissant à titre professionnel, à l'exception d'un fiduciaire unique, à condition que les fiduciaires y consentent ; et Fiduciaires si la rémunération n'est pas expressément interdite.

La rémunération doit être raisonnable selon les circonstances de prestation de services et accessoires à l'exercice des fonctions de fiduciaire.
 

• Placements autorisés

La position de base permet une gamme plus large d'investissements autorisés aux Trustees qui ont désormais carte blanche pour investir dans la plupart des produits d'investissement, à l'exception des actions à faible capitalisation boursière (moins de 5 milliards HK$), des actions à dividendes irréguliers (dividendes inférieurs à 3 ans au cours des 5 années précédentes) et des produits structurés tels que définis dans l'ordonnance Securities and Futures Order.
 

• Bénéficiaires Pouvoir de nomination

Les bénéficiaires ayant un droit absolu aux biens en fiducie peuvent nommer de nouveaux fiduciaires pour remplacer les fiduciaires existants sans avoir à demander une ordonnance du tribunal.
 

• Pouvoir réservé aux constituants

Une fiducie n'est plus invalidée parce que le constituant se réserve une partie ou la totalité des pouvoirs de placement ou de gestion du patrimoine.  Le constituant est maintenant autorisé à réserver ces pouvoirs et un fiduciaire qui agit conformément à l'exercice de ces pouvoirs par le constituant n'est pas considéré comme un abus de confiance.
 

• Disposition contre l'héritier forcé

Certaines juridictions de droit civil appliquent des règles impératives de succession forcée, qui réservent une partie de la succession à une catégorie de bénéficiaires. En vertu de la loi de Hong Kong, le transfert à vie d'un bien meuble à un trust de Hong Kong est protégé contre toute contestation en vertu de toute règle de succession forcée.
 

• Suppression de la règle contre la perpétuité et l'accumulation des revenus

Les règles qui limitent la durée des fiducies ont été abolies, ce qui permet à une fiducie de continuer indéfiniment. Il est également possible d'accumuler des revenus dans la fiducie.

Les nouvelles règles ne s'appliquent pas aux fiducies existantes, mais seulement aux fiducies qui entrent en vigueur à compter de l'entrée en vigueur de la loi modifiée.


Conclusion
La modernisation de la loi sur les trusts de Hong Kong est une initiative majeure visant à accroître l'attrait de la juridiction pour les constituants, les bénéficiaires, les familles et les trustees.  Avec un cadre juridique clair et des professionnels des services fiduciaires réputés, Hong Kong est l'un des principaux centres fiduciaires internationaux.  

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